Юридическая помощь и защита в Москве и Московской области

Различается и тяжесть наказания, в случае осуждения по этим статьям.

Как видно из таблицы, наказание за совершение преступлений, предусмотренных статьей 228.1 УК РФ, более суровое.

К сожалению, реформа полиции не изменила основного принципа в работе ее сотрудников. Не была искоренена в их работе «палочная» система отчетности и учета, для которой чем больше более тяжких преступлений направлено в суд, тем лучше. Вот и стараются следственные подразделения полиции все преступления, связанные с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов квалифицировать как сбыт, ну, в крайнем случае, как покушение на сбыт (ч. 3 ст. 30 и соответствующая часть ст. 228.1УК РФ).

Очень часто в практике встречаются случаи, когда человек приобрел запрещенное вещество для личного употребления, а его обвиняют в покушении (т.е. совершении умышленных действий (бездействий) лица, непосредственно направленных на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам) на сбыт. И если в первом случае можно рассчитывать на условное наказание, то при покушении на сбыт лишение свободы будет реальным. Правда, в практике встречаются случаи, когда по части 1 ст. 228.1 УК РФ суд назначает наказание в виде лишения свободы условное, то есть, применив положение статьи 73 УК РФ. Но это скорее исключение, чем закономерность. Для этого адвокату потребуется провести огромный объем работы по делу. 

Для того, чтобы не поддаться на уловки сотрудников полиции и не дать им повод в целях статистики квалифицировать содеянное со статьи 228 УК РФ на ст. 228.1 УК РФ, необходимо четко понимать, какой состав преступления предусмотрен статьей 228 УК РФ.

Объективную сторону данного преступления образуют только незаконные деяния, т.е. совершенные в нарушение правил, установленных международными договорами, вышеупомянутым Федеральным законом, ведомственными актами, инструкциями, регламентирующими порядок работы с наркотическими средствами и психотропными веществами.

Предметом данного преступления являются наркотические средства - вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, растения, оказывающие специфическое воздействие на центральную нервную систему, включённые в Перечень наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, которые подлежат строгому контролю в Российской Федерации, в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Объектом преступления является здоровье населения, его безопасность.

Субъектом преступления является физическое, вменяемое лицо, достигшее 16 лет.

Объективная сторона преступления предусматривает 5 альтернативных форм деяния:

1. Приобретение;
2. Хранение;
3. Перевозка;
4. Изготовление;
5. Переработка.

 Приобретением наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов либо растений (их частей), содержащих наркотические средства или психотропные вещества, надлежит считать их получение любым способом, в том числе покупку, получение в дар, а также в качестве средства взаиморасчета за проделанную работу, оказанную услугу или в уплату долга, в обмен на другие товары и вещи, присвоение найденного, сбор дикорастущих растений или частей, включенных в Перечень наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, подлежащих контролю в Российской Федерации (в том числе на землях сельскохозяйственных и иных предприятий, а также на земельных участках граждан, если эти растения не высевались и не выращивались), сбор остатков находящихся на неохраняемых полях посевов указанных растений после завершения их уборки (п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами").

 Под хранением следует понимать действия лица, связанные с незаконным владением наркотическими средствами, психотропными веществами или их аналогами либо растениями (их частями), содержащими наркотические средства или психотропные вещества, в том числе для личного потребления (содержание при себе, в помещении, тайнике и других местах); при этом не имеет значения, в течение какого времени лицо незаконно хранило указанные средства или вещества.

Перевозка означает перемещение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов либо растений (их частей), содержащих наркотические средства или психотропные вещества, из одного места в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта, совершенные с использованием любого вида транспорта или какого-либо объекта, применяемого в виде перевозочного средства, а также нарушение общего порядка перевозки указанных средств и веществ, установленного ст. 21 Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах".

Незаконная перевозка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов либо растений (их частей), содержащих наркотические средства или психотропные вещества, может быть осуществлена с их сокрытием, в том числе в специально оборудованных тайниках в транспортном средстве, багаже, одежде, а также в полостях тела человека или животного и т.п.

Вопрос о наличии в действиях лица незаконной перевозки без цели сбыта и об отграничении указанного состава преступления от незаконного хранения без цели сбыта наркотического средства или психотропного вещества или их аналогов либо растений (их частей), содержащих наркотические средства или психотропные вещества, во время поездки должен решаться в каждом конкретном случае с учетом направленности умысла, фактических обстоятельств перевозки, количества, размера, объема наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, места их нахождения, а также других обстоятельств дела.

Изготовлением признаются совершенные в нарушение законодательства РФ умышленные действия, в результате которых из наркотикосодержащих растений, лекарственных, химических и иных веществ получено одно или несколько готовых к использованию и потреблению наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов.

Ответственность по части 1 статьи 228 УК РФ за незаконное изготовление или незаконную переработку наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов без цели сбыта как за оконченное преступление наступает с момента получения в значительном размере готовых к использованию и употреблению этих средств или веществ либо в случае повышения их концентрации в препарате путем рафинирования или смешивания.

Переработка - это действия по рафинированию (очистке от посторонних примесей) твердой или жидкой смеси, содержащей одно или несколько наркотических средств или психотропных веществ, либо повышению в такой смеси (препарате) концентрации наркотического средства или психотропного вещества, а также смешиванию с другими фармакологическими активными веществами с целью повышения их активности или усиления действия на организм.

Измельчение, высушивание или растирание наркотикосодержащих растений, растворение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов водой без дополнительной обработки в виде выпаривания, рафинирования, возгонки и т.п., в результате которых не меняется химическая структура вещества, не могут рассматриваться как изготовление или переработка наркотических средств.

Для правильного решения вопроса о наличии или отсутствии в действиях лица такого признака преступления, как изготовление либо переработка наркотического средства, психотропного вещества или их аналогов, необходимо располагать заключением эксперта о виде полученного средства или вещества, его названии, способе изготовления или переработки либо иными доказательствами.

Все перечисленные действия должны считаться незаконными, т.е. совершёнными в нарушение правил оборота, установленных Федеральным законом «О наркотических средствах и психотропных веществах» от 10.12.1997, перечисленных предметов, выходящих из рамок их легального оборота.

Состав преступления является формальным, то есть преступление считается оконченным, с момента совершения любого из вышеуказанных деяний.

При наличии стольких нюансов, немудрено допустить ошибку при квалификации преступления.

На помощь в первую очередь судам, ну и, конечно же, следователям пришел Верховный Суд РФ. В 2006 году вышло Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2006 г. № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами». Верховный Суд РФ разъяснил все правила квалификации всех преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных, сильнодействующих и ядовитых веществ. Разъяснено, как считать вес (размер) запрещенных веществ, если они находятся в смеси, как определять размер при сушке растений и т.д. Определены требования к производству оперативно-розыскной деятельности, направленной на пресечение незаконного оборота наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также их изъятие, когда считать состав оконченным, а когда покушением или приготовлением к совершению преступления, и многое другое.

Особое внимание стоит уделить разъяснению, касающемуся умысла на сбыт указанных средств, веществ, растений. Согласно п. 13 указанного Постановления  об умысле на сбыт могут свидетельствовать при наличии к тому оснований их приобретение, изготовление, переработка, хранение, перевозка лицом, самим их не употребляющим, количество (объем), размещение в удобной для передачи расфасовке, наличие соответствующей договоренности с потребителями и т.п.

Пользуясь именно этим пунктом Постановления следственные органы квалифицируют обычное приобретение в личных целях как покушение на сбыт наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов. Однако никто почему-то не обращает внимание на фразу «при наличии к тому оснований» и общую и особенную части Уголовного кодекса, которые определяют объективную сторону каждого из преступлений. Так вот у преступлений, предусмотренных статьей 228 УК РФ и статьей 228.1 УК РФ они кардинально различаются.

Также, стоит отметить, что законом предусматривается особый вид освобождения от уголовной ответственности при совершении данного преступления, которое возможно при выполнении двух условий:

- добровольная сдача лицом субъекта преступления;

- содействие раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотиков и других предметов; разоблачение лиц, совершивших их; обнаружение имущества, полученного преступным путем.

Изъятие указанных средств, веществ или их аналогов не может быть признано добровольной сдачей, когда лицо задерживается в ходе следственных мероприятий по его обнаружению и изъятию.

Вместе с тем закон (статья 75 УК РФ) не исключает возможности освобождения от уголовной ответственности за впервые совершенное преступление, предусмотренное частью 1 статьи 228 УК РФ, тех лиц, которые хотя и не сдавали наркотические средства или психотропные вещества, а также растения, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, либо их части, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, ввиду отсутствия у них таковых, но явились с повинной, активно способствовали раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем.

Добровольная сдача наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, означает выдачу лицом таких средств, веществ или растений представителям власти при наличии у этого лица реальной возможности распорядиться ими иным способом.

При задержании лица, а также при проведении следственных действий по обнаружению и изъятию наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, выдача таких средств, веществ или растений по предложению должностного лица, осуществляющего указанные действия, не может являться основанием для применения примечания 1 к статье 228 УК РФ. 

В сборе доказательств и правильной расстановке акцентов для суда или даже коллегии присяжных заседателей заключается работа адвоката – защитника обвиняемого (подозреваемого) по любому уголовному делу, связанному с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов.